Formar una Corporation (Inc.) o una Limited Liability Company (LLC) en los EE. UU. (“Sociedad Estadounidense”) es un proceso relativamente simple,que en la mayoría de los estados de los EE. UU. no requiere que se identifique al socio de la misma.  Sin embargo, ciertas Sociedades Estadounidenses con inversores extranjeros deben declarar dicha información al Internal Revenue Service o IRSmediante la presentación del formulario 5472 del IRS (“Formulario 5472”).

¿Qué Sociedades Estadounidenses deben presentar el Formulario 5472?

En términos generales, el Formulario 5472 debeser presentado por:

(i) Las “Corporations”,por cada inversor extranjero que posea, directa o indirectamente,como mínimo 25% (i) de las acciones con derecho a voto o (ii) del valor total de todas las clases de acciones.

(ii) Las “Limited Liability Companies” con un solo sociocuando este socio seaextranjeroo con mas de un socio extranjero cuando la sociedad haya elegido tributar en los EE. UU. como una “corporation”. 

En cada caso, el inversor extranjeropuede ser:(i) una persona física que no sea ciudadana o residente en los EE. UU., (ii) una persona jurídica no formada en los EE. UU., (iii) ciertos fideicomisos (trusts) y (iv) ciertas entidades gubernamentales extranjeras.La obligación de presentar el Formulario 5472 ante el IRS no requiere que el inversor extranjero haya sido socio de la Sociedad Estadounidense durante el año fiscal completo.

¿Cuándo se debe presentar el Formulario 5472?

El Formulario 5472 no debe presentarse automáticamente por el simple hecho que la Sociedad Estadounidense tenga un socio extranjero.  Solo debe presentarse, junto con la declaración anual de impuestos a las ganancias (income tax), siempre y cuando hubiese tenido lugar una transacción considerada “reportable” entre la Sociedad Estadounidense y el inversor extranjero durante el año fiscal aplicable.  Si bien determinar cuándo ocurre una “transacción reportable” en la práctica puede ser un ejercicio un tanto complejo, el intercambio de dinero o activos entre la Sociedad Estadounidense y elsocio extranjeroes un factor que, en principio, debería resultar en la obligación de presentar el Formulario 5472 ante el IRS.

En este sentido, un préstamo o una licencia de tecnología entre la Sociedad Estadounidense y el socioextranjeroo la contribución de capital por parte del inversor extranjero deben ser informados al IRS en el Formulario 5472.  Por otro lado, el valor involucrado en la transacción no es relevante a fin de determinar la obligación de presentar el Formulario 5472 ante el IRS.  Así, si en el primer año,por ejemplo, Argentina S.A. forma U.S. LLC; en el segundo,Argentina S.A. realiza una contribución de capital a U.S. LLC;en el tercero, U.S. LLC le hace un pago a Argentina S.A.; yen el cuarto, se decide liquidar y disolver U.S. LCC cuyos activos son distribuidos a Argentina S.A.,cada una de estas cuatro transacciones reportables deberían ser informadas al IRS mediante la presentación del Formulario 5472 en el año fiscal correspondiente a cada transacción.

¿Qué información sobre el socio extranjero requiere el Formulario 5472?

Entre otras cosas, el Formulario 5472 requiere (i) el nombre del inversor extranjero, (ii) su dirección, (iii) ciudadanía (si el inversor es una persona física) o jurisdicción del inversor (si es una persona jurídica) y (iv) cada país en el cual el socio extranjero presenta una declaración por impuestos a las ganancias (income tax) como residente de dicho país.

¿Es necesario mantener la documentación relativa a la transacción entre la Sociedad Estadounidense y el inversor extranjero? 

La Sociedad Estadounidense tiene la obligación de mantenerintacta la documentación que sustente adecuadamente la información incluida en el Formulario 5472 presentado al IRS por el tiempo que sea necesario(pueden ser varios años) para comprobar la veracidad de la información incluida en el Formulario 5472.

¿Qué sanciones resultan aplicables si no se presenta el Formulario 5472 cuando es debido? 

El IRS tiene la facultad de imponer una multa de hasta US$10.000,00: (i) por cada año en el cual no se presentó el Formulario 5472 en el plazo correspondiente o (ii)si no se mantuvo la documentación adecuada.